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一文讀懂混改相關政策法規

時間:2020年03月05日 信息來源:本站原創 點擊: 加入收藏 】【 字體:

1、引入外部投資

(1)入股方式

1)增資方式:在產權交易所公開征集增資方

2)轉讓方式:在產權交易所公開征集受讓方

3)增資+轉讓:在產權交易所公開征集增資方及轉讓方(中鹽股份/中糧資本)

4)新設公司方式:國企與外部投資者共同新設公司(陜西有色,避免了審計評估等程序,無歷史包袱,但需關注同業競爭、關聯交易等問題)

(2)入股價格

根據《企業國有資產交易監督管理辦法》第12條規定:“對按照有關法律法規要求必須進行資產評估的產權轉讓事項,轉讓方應當委托具有相應資質的評估機構對轉讓標的進行資產評估,產權轉讓價格應以經核準或備案的評估結果為基礎確定?!?/span>

因此,通常情況下,國有企業混改引入外部投資者,無論是通過增資方式還是轉讓方式,均是以經備案的評估結果為基礎,一般不低于經備案的評估值。

(3)入股程序

根據《企業國有資產交易監督管理辦法》相關規定,國有企業無論是通過增資還是通過轉讓方式引入外部投資者,均需進行審計、評估及評估備案,并在產權交易所公開掛牌征集增資方或受讓方。

2、內部員工持股

(1)4號文和133號文的主要區別

關于國有企業員工持股或股權激勵,目前有兩個文件,即2016年2月26日財政部、科技部、國資委聯合發布的《國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法》(財資〔2016〕4號,以下簡稱“4號文”)和2016年8月2日國資委、財政部、證監會發布的《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》(國資發改革[2016]133號,以下簡稱“133號文”)。

適用上述兩個文項下的員工持股方案主要區別如下:

 

區別

133號文

4號文

適用法規

2016年8月2日,國資委、財政部、證監會發布《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》(國資發改革[2016]133號)

2016年2月26日,財政部、科技部、國資委聯合發布《國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法》(財資〔2016〕4號)

 

2017年11月10日,財政部、科技部、國資委作出關于《國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法》的問題解答

 

2018年9月18日,財政部、科技部、國資委發布《關于擴大國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法實施范圍等有關事項的通知》(財資[2018]54號)

主管部委

國資委

財政部、科技部、國資委

適用范圍

納入國資委混改試點企業名單的企業

 

納入“雙百計劃”名單且符合133號文下列實施條件的企業

國有及國有控股未上市科技企業(含全國中小企業股份轉讓系統掛牌的國有企業、國有控股上市公司所出資的各級未上市科技子企業),具體包括:

1)國家認定的高新技術企業

2)轉制院所企業及所投資的科技企業

3)高等院校和科研院所投資的科技企業

4)納入科技部“全國科技型中小企業信息庫”的企業

5)國家和省級認定的科技服務機構

實施條件

主業處于充分競爭行業和領域的商業類企業

 

非公有資本持股達到一定比例,且委派董事

 

公司治理健全,建立市場化的勞動人事分配制度和業績考核評價體系

 

營業收入和利潤的90%以上來自企業集團外部市場

 

中央企業二級(含)以上企業以及各省、自治區、直轄市及計劃單列市和新疆生產建設兵團所屬一級企業原則上暫不開展員工持股試點

企業建立了規范的內部財務管理制度和員工績效考核評價制度。年度財務會計報告經過中介機構依法審計,且激勵方案制定近3年沒有因財務、稅收等違法違規行為受到行政、刑事處罰。

 

對于上述第2)、3)、4)類企業,近3年研發費用占當年企業營業收入均在3%以上,激勵方案制定的上一年度企業研發人員占職工總數10%以上。

 

對于本辦法第5)類企業,近3年科技服務性收入不低于當年企業營業收入的60%。企業成立不滿3年的,不得采取股權獎勵和崗位分紅的激勵方式。

 

持股對象

參與持股人員應為在關鍵崗位工作并對公司經營業績和持續發展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業務骨干,且與本公司簽訂了勞動合同。

 

黨中央、國務院和地方黨委、政府及其部門、機構任命的國有企業領導人員不得持股。外部董事、監事(含職工代表監事)不參與員工持股。如直系親屬多人在同一企業時,只能一人持股。

激勵對象為與本企業簽訂勞動合同的重要技術人員和經營管理人員,具體包括:

1)關鍵職務科技成果的主要完成人,重大開發項目的負責人,對主導產品或者核心技術、工藝流程做出重大創新或者改進的主要技術人員。

2)主持企業全面生產經營工作的高級管理人員,負責企業主要產品(服務)生產經營的中、高級經營管理人員。

3)通過省、部級及以上人才計劃引進的重要技術人才和經營管理人才。

4)企業不得面向全體員工實施股權或者分紅激勵。

5)企業監事、獨立董事不得參與企業股權或者分紅激勵。

激勵方式

員工持股

股權出售

股權獎勵

股權獎勵的激勵對象,僅限于在本企業連續工作3年以上的重要技術人員;

企業實施股權獎勵,必須與股權出售相結合——單個獲得股權獎勵的激勵對象,必須以不低于1:1的比例購買企業股權,且獲得的股權獎勵按激勵實施時的評估價值折算,累計不超過300萬元;

公司設立三年以上,且近3年稅后利潤累計形成的凈資產增值額應當占近3年年初凈資產總額的20%以上,實施激勵當年年初未分配利潤為正數。

股權期權

大、中型企業不得采取股權期權的激勵方式,僅限小、微企業

崗位分紅

公司設立三年以上,且近3年稅后利潤累計形成的凈資產增值額應當占企業近3年年初凈資產總額的10%以上,且實施激勵當年年初未分配利潤為正數。

股份來源

明確規定堅持增量引入:

增資擴股

出資新設

 公司向激勵對象增發股份

 

 公司向現有股東回購股份

 

 現有股東依法向激勵對象轉讓其持有的股權

員工出資

員工入股應主要以貨幣出資,并按約定及時足額繳納。按照國家有關法律法規,員工以科技成果出資入股的,應提供所有權屬證明并依法評估作價,及時辦理財產權轉移手續。

 

試點企業、國有股東不得向員工無償贈與股份,不得向持股員工提供墊資、擔保、借貸等財務資助。持股員工不得接受與試點企業有生產經營業務往來的其他企業的借款或融資幫助。

企業不得為激勵對象購買股權提供貸款以及其他形式的財務資助,包括為激勵對象向其他單位或者個人貸款提供擔保。企業要堅持同股同權,不得向激勵對象承諾年度分紅回報或設置托底回購條款。

入股價格

不低于經備案評估值

股權出售:不低于經備案評估值,明確規定采取協議轉讓方式,不需要進場招拍掛

 

股權獎勵:無償

 

股權期權: 確定的行權價格不低于制定股權期權激勵方案時經核準或者備案的每股評估價值

 

崗位分紅:無償

持股規模

員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%,單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%

 

實施員工持股后,應保證國有股東控股地位,且其持股比例不得低于公司總股本的34%

大型企業不超過企業總股本的5%

 

中型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的10%

 

小、微型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的30%

 

單個激勵對象獲得的激勵股權不得超過企業總股本的3%

 

企業不能因實施股權激勵而改變國有控股地位。

報批流程

申請納入試點企業范圍:

開展員工持股試點的地方國有企業,由省級人民政府國有資產監督管理機構協調有關部門,在審核申報材料的基礎上確定;

開展試點的中央企業所屬子企業,由國有股東單位在審核有關申報材料的基礎上,報履行出資人職責的機構確定。

 

企業履行內部決策程序:

試點企業應通過職工代表大會等形式充分聽取本企業職工對員工持股方案的意見,并由董事會提交股東(大)會進行審議。

 

上報相關審核單位批準:

1)地方試點企業的員工持股方案經股東(大)會審議通過后,報履行出資人職責的機構備案,同時抄報省級人民政府國有資產監督管理機構;

2)中央試點企業的員工持股方案經股東(大)會審議通過后,報履行出資人職責的機構備案。

企業履行內部決策程序:

通過職代會聽取員工意見

公司總經理班子或董事會審議激勵方案

 

上報相關審核單位批準:

1)中央企業集團公司相關材料報履行出資人職責的部門或機構批準;

2)中央企業集團公司所屬子企業,相關材料報中央企業集團公司批準;

3)履行出資人職責的國有資本投資、運營公司所屬子企業,相關材料報國有資本投資、運營公司批準;

4)中央部門及事業單位所屬企業,按國有資產管理權屬,相關材料報中央主管部門或機構批準;

5)地方國有企業相關材料,按現行國有資產管理體制,報同級履行國有資產監管職責的部門或機構批準。

 

(2)國企員工持股方案的主要內容

1)確定適用法規

混改企業制定員工持股方案,首先需要根據企業實際情況,確定是按照4號文還是按照133號文來制定方案。如果同時符合133號文和4號文的范圍和條件,根據2017年11月10日財政部、科技部、國資委關于《國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法》的問題解答第7條規定,可自主擇一實施,不可以同時開展。

主要考慮是,國有控股混合所有制企業員工持股試點政策實質是允許員工購買企業股權,與《辦法》股權激勵的標的來源是一致的,即都是企業股權。因此,企業可按照自身發展要求和發展戰略,實施不同的政策,但不可以同時開展員工持股試點和股權激勵,避免重復激勵。

2)確定持股對象

如上表所述,根據133號文制定的方案的持股對象,應為在關鍵崗位工作并對公司經營業績和持續發展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業務骨干,且與本企業簽訂了勞動合同;根據4號文制定的方案的持股對象,激勵對象為與本企業簽訂勞動合同的重要技術人員和經營管理人員。實踐操作中,公司可根據實際情況確定具體的持股對象范圍。

3)確定持股方式

根據公司選定的持股對象人數,確定具體的持股方式。若持股對象只有少數人,則可選擇直接持股方式;若持股對象比較多,則可選擇設立持股平臺的方式來間接持股。

4)設立持股平臺

根據133號文,員工持股可有以下方式“持股員工可以個人名義直接持股,也可通過公司制企業、合伙制企業、資產管理計劃等持股平臺持有股權。通過資產管理計劃方式持股的,不得使用杠桿融資。持股平臺不得從事除持股以外的任何經營活動?!?/span>

實踐操作中,由于有限公司涉及到兩層稅收(企業所得稅和個人所得稅),資產管理計劃涉及到三類股東,股權不清晰。因此,通常都是設立有限合伙企業作為持股平臺。

在設立有限合伙企業時,通常是會由少數管理層人員設立一個有限公司作為普通合伙人,通過有限公司來隔斷普通合伙人可能承擔的無限連帶責任,持股對象均作為有限合伙人。

5)確定入股價格

無論是按照4號文還是133號文,如果是采取入股方式,一般入股價格均不得低于經備案的評估值。如果是按照133號文實施,由于133號文規定必須是先有外部投資者才能實施員工持股,實踐中可同步引入外部投資者和員工持股平臺;員工持股平臺可不參與公開招拍掛,參考引入戰投時招拍掛確定的價格進行增資。

6)確定入股數量

按照133號文實施的員工持股方案,員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%,單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。按照4號文實施的員工持股方案,大型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的5%、中型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的10%、小微型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的30%,單個激勵對象獲得的激勵股權不得超過企業總股本的3%。

 7)是否分期/預留

關于在有限合伙企業層面是否可以分期繳納或預留部分股份的問題,實踐中可以通過一次認繳、分期繳納的方式達到分期的目的,也有通過先由GP多認繳部分合伙出資份額作為預留部分,后續再由GP把該等預留的認繳出資份額轉讓給新確定的持股對象。

(三)混改注意事項

1、混改后國有保持控股地位情況的注意事項

入股價格一般不低于經備案評估值、投資者篩選(若后續由IPO計劃,參照IPO標準設定一定的投資方條件,如不得有三類股東情況等)、黨委前置審核及三重一大事項、公司治理結構等。

2、混改后國有處于參股地位情況的注意事項

如何通過公司章程等約定,保證國有股東作為小股東的權益不受侵害,可考慮持股比例不低于34%,在公司章程的董事會和股東大會等權利事項中增加需三分之二以上或全部股東一致同意方可實施的重大事項范圍,設置一票否決權機制。

3、關于混改企業的員工安置及賠償相關事宜

根據《關于深化混合所有制改革試點若干政策的意見》第二條規定:混改試點企業應嚴格按照《勞動合同法》和《國務院關于國有企業發展混合所有制經濟的意見》涉及職工勞動關系調整的相關規定,依法妥善解決混改涉及的國有企業職工勞動關系調整、社會保險關系接續等問題,確保職工隊伍穩定;企業混合所有制改革時,職工勞動合同未到期的應當依法繼續履行,可按有關規定與職工變更勞動合同,改制前后職工的工作年限應合并計算;企業依法與職工解除勞動合同的,應當支付經濟補償。

根據《勞動合同法》第33條明確規定:“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行”;第34條明確規定:“用人單位發生合并或分立等情況,原合同繼續有效,勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續履行”。

因此,關于混改企業員工安置事宜,適用《勞動合同法》的相關規定。原則上混改后企業應繼續履行與員工的勞動合同,企業股東變更不涉及員工身份轉換賠償事宜;若混改企業擬解除與員工的勞動合同,則需按照《勞動合同法》進行賠償。

4、關于混改企業涉及的統籌外費用計提問題

對于混改企業范圍內存在的離休、退休和內退等人員,需按照中國《企業會計準則第9號——職工薪酬》等要求,對該等人員未來需支出的統籌外福利費用進行精算,并將精算出的負債金額列為企業的預計負債,按照中國《企業會計準則》的要求進行賬務處理。

5、關于混改方案是否需經職工代表大會審議

根據國務院國資委2003年《關于規范國有企業改制工作的意見》和2005年《關于進一步規范國有企業改制工作的實施意見》規定,國有企業改制方案和國有控股企業改制為非國有的企業的方案,必須提交企業職工代表大會或職工大會審議,充分聽取職工意見;其中,職工安置方案需經企業職工代表大會或職工大會審議通過后方可實施改制。

2008年10月28日,全國人大常委會頒布《企業國有資產法》,其中第39條對企業改制進行了規定:“本法所稱企業改制是指: (一)國有獨資企業改為國有獨資公司; (二)國有獨資企業、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司; (三)國有資本控股公司改為非國有資本控股公司?!?/span>

根據《企業國有資產法》第37條規定:“國家出資企業的合并、分立、改制、解散、申請破產等重大事項,應當聽取企業工會的意見,并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。 ”第41條規定:“企業改制應當制定改制方案,載明改制后的企業組織形式、企業資產和債權債務處理方案、股權變動方案、改制的操作程序、資產評估和財務審計等中介機構的選聘等事項。企業改制涉及重新安置企業職工的,還應當制定職工安置方案,并經職工代表大會或者職工大會審議通過?!?/span>

因此,企業混改方案應當聽取企業工會的意見,并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議;其中涉及重新安置企業職工的,還應當制定職工安置方案,并經職工代表大會或者職工大會審議通過。

(四)主要法律程序

1、為滿足混改評估備案及企業后續上市要求,可先行通過資產重組等方式排除企業范圍內的劃撥地、無證房產等瑕疵資產及經營效益較差的低效無效業務,從而明確混改資產邊界,上述處置一般涉及股權或資產的轉讓、無償劃轉等事項,需按照《企業國有資產交易監督管理辦法》、《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》等規定履行國資審批程序及內部決策程序。

2、無論是采取增資還是股權轉讓的方式引進外部投資者,均需要履行審計、評估程序,同時,評估報告還需依據《國有資產評估管理辦法》的規定報有權國資監管部門進行備案或核準。評估備案的同時可于產權交易所進行公開掛牌征集意向投資方,在信息披露期間,一般會組織意向投資方對混改企業進行盡調以及混改企業對意向投資方的反向盡調。信息披露期結束后,通過競價或其他方式確定投資者。

3、按照《企業國有資產交易監督管理辦法》的規定履行國資審批程序,并完成混改企業內部股東(大)會等決策程序。其中涉及重新安置員工的,還需召開全體職工大會或全體職工代表大會,審議通過職工安置方案。

4、若公司擬在引進戰投的同時同步實施員工持股的,員工持股方案還需依據133號文或4號文的規定履行職工大會審議程序及國資審批程序。員工持股平臺可不參與公開招拍掛,參考引入戰投時招拍掛確定的價格進行增資。




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